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工作研究

为制造业的投资还是服务贸易？这些情况下如何在贸 114657262美元的价格中标该项目，并于2006年2月
易与投资的二元之间选择适用法律和争端解决方式？ 28日与也门民航气象局签订建设合同。北京城建集团
“法律的生命在于经验，而非逻辑”。应当说，《华 声称，2009年7月也门政府安全部门和政府雇用的当

盛顿公约》第25条有关管辖权的规定为仲裁庭作出管 地武装力量袭击并扣押了北京城建集团的雇员，同时阻
辖权裁定提供了主体、客体、主观三方面的指导要素， 止北京城建施工人员进入项目地点，北京城建无法按时
实践中ICSID仲裁庭则通过裁决不断丰富和发展了《公 推进工程建设。经历几周的骚扰和恐吓后，也门民航气

约》第25条的管辖权规定。以“北京城建诉也门案”等 象局以北京城建未能返回项目地完成合同为由主张北
为代表的涉中国企业案件为以上问题的解决作了很好 京城建违约，终止合同。在经历了几番交涉无果之后，
的尝试，本文即以问题为导向，对相关案例进行分析， 北京城建集团于2014年11月4日向ICSID提交了仲裁
以期对实际工作有所助益。 申请。

在北京城建提起仲裁后，也门政府在自己的答辩中
何谓“投资”？——谈ICSID对投资争议的客体的 首先提起的是管辖权异议，从投资的认定、投资者的身
界定 份、索赔定性、最惠国待遇等问题作为切入点，以此证

如前所述，解决投资争端国际中心（ICSID）系根据 明仲裁庭对本争议无管辖权。也门政府认为北京城建
1966年10月正式生效的《关于解决国家和其他国家国 只是提供履约担保的建筑承包方，而依Joy Mining案
民投资争端公约》成立的国际组织，旨在扫清由非商业 的认定这不属于中心规定的适格投资的范畴。除此之
风险以及缺乏专业化的国际投资争端解决方式而引起 外也门政府声称，依据双方投资条约（后文所有双边投

的国际私人投资自由流动障碍，其办公地点设在美国首 资条约均简称BIT）的规定，完成相关注册程序的投资
都华盛顿的世界银行内。中国政府于1990年2月9日签 才能获得BIT保护，而北京城建集团并没有完成也门法
署了该公约，并于1993年1月7日完成批准，该公约于 律规定的注册程序。

1993年2月6日对中国生效。截至2014年2月26日，公 中国-也门BIT（1998）第一条规定，“投资”系指
约的成员国达到150个。《华盛顿公约》构建了国际投 缔约一方投资者在缔约另一方的领土内依照该缔约另
资仲裁的基本框架，但由于各国经济发展水平不一，法 一方的法律和法规直接或间接投入的所有资产和所有

律制度和文化不同，对何谓“投资”有不同理解，公约并 股金，特别是，但不限于 ：（一）动产、不动产及所有其
未予以明确界定，而交由东道国国内法、国际条约约定， 他财产权利，如抵押权和质权、实物担保、用益权和类
并赋予仲裁庭较大的自由裁量权。事实上，双边投资保 似权利 ；（二）股份、股票和企业中其他所有形式的参股 ；

护协定中关于“投资”的定义已经构成了ICSID仲裁认 （三）债权和其他任何具有经济价值的行为请求权 ；（四）
定“投资”的最重要依据。“北京城建诉也门案”为中国 著作权、商标、专利权、商名和其他所有工业产权、专
企业在“一带一路”基础设施建设中“投资”认定这一法 有技术和工艺流程 ；（五）依法授予的公共权益的特许
律问题提供了一个典型案例，在此试分析之。 权，包括勘探和开发自然资源的特许权。有关已投资或

也 门 民 航 气 象 局（Yemen Civil Aviation and 已再投资的资产和资本的任何法律形式上的变更均不
Meteorology Authority，CAMA）公 开 招 标 萨 那 国 际 影响其本协议意义上的“投资”的性质。本条对于“投
机场新航站楼工程建设项目，北京城建集团最终以 资”的定义采取的是以资产为基础的宽泛式定义，且“不

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